Коммандитное общество. Полное общество Порядок распределения прибыли
Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности .
Лицом может быть полным товарищем только в одном коммандитном обществе.
Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном обществе.
Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.
Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами.
Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества. Они могут выступать от его имени не иначе как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.
Вкладчик коммандитного товарищества обязан внести вклад в уставный фонд. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.
Вкладчик коммандитного товарищества имеет право:
- 1) получать часть прибыли, причитающуюся на его долю в уставном фонде, в порядке, предусмотренном учредительным договором;
- 2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
- 3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому вкладчику или третьему лицу.
Коммандитное общество, также как и полное, по своим правовым характеристикам может быть отнесено к персональным объединениям.
Особенностью коммандитного общества, отличающей его от полного общества, является наличие в нем двух различающихся по своему правовому статусу категорий участников - полных участников (комплементариев) и вкладчиков (коммандистов). На полных участников возлагаются обязанности по управлению обществом, ведению от его имени предпринимательской деятельности, они несут ответственность всем своим имуществом по обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничиваются предоставлением обществу определенного капитала в обмен на участие в прибыли общества.
Возникает коммандитное общество в тех случаях, когда полные участники не в состоянии собственными усилиями сформировать необходимый для деятельности общества капитал. Для аккумулирования такого капитала в состав общества допускаются вкладчики, однако без права управления обществом. Отношения между обществом и вкладчиками имеют не кредитный, а инвестиционный характер, что является более выгодным для общества (вкладчики не вмешиваются в его деятельность, доходы с капитала выплачиваются вкладчикам лишь при наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на неограниченныйсрок).
Для коммандитного общества характерны следующие правовые признаки:
2) уставный фонд в коммандитном обществе не формируется, вклады участников составляют складочный капитал, размер и порядок формирования которого определяется самими участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не может составлять более 50% капитала общества, к моменту регистрации коммандитного общества каждый из вкладчиков должен внести не менее 25 % своего взноса;
3) коммандитное общество не имеет органов управления - в отношениях с третьими лицами общество представляют его участники с полной ответственностью;
4) действует на основании учредительного договора, содержание которого определяется ст. 76 Закона «О хозяйственных обществах».
Учредительный договор является единственным документом, на основании которого создается и действует коммандитное общество.
Учредительный договор составляется в письменной форме, а если в составе участников есть физические лица, то их подпись на договоре должна быть нотариально удостоверена.
Любое коммандитное общество является самостоятельным экономическим организмом и демонстрирует собой явное разделение между учредителями и фирмой.
Коммандитное общество можно квалифицировать как общество смешанного типа, в котором вместе с одним или больше участников, которые осуществляют от лица общества предпринимательскую деятельность и несут ответственность за обязательствами общества всем своим имуществом (полные товарищи), есть один или больше участников, ответственность которых ограничивается вкладом в имуществе общества (вкладчиков или коммандитистов).
Если в коммандитном обществе принимают участие два или больше полных товаришів, они несут солидарную ответственность относительно боргівтовариства.
Правовой статус коммандитного общества определяется нормами статей 67-74 Закона Украины "О хозяйственных обществах" (т.е. законодательством о полных обществах) с учетом особенностей, предусмотренных в специальных статьях (статьи 78-83) Закона Украины "О хозяйственных обществах", непосредственно посвященных командитнимтовариствам.
Вчастности, учредительный договор о Коммандитном обществе, кроме сведений, которые содержит учредительный договор о полном обществе, должны отображать участие вкладчиков в таком обществе, а именно: относительно вкладчиков указывается только совокупный размер их частиц в имуществе общества, а также размер, состав и порядок внесения ими вкладов
Поскольку правовой статус полных обществ было рассмотрено в предыдущем параграфе, здесь целесообразно остановиться на особенностях участия вкладчиков в коммандитном обществе
Вкладчик может вступать к коммандитному обществу путем внесения денежных или материальных вкладов. Вкладчики коммандитного общества имеют право:
Действовать от лица коммандитного общества только в случае наличия доверенности и согласно нему;
Требовать первоочередного возвращения вклада (чем участникам с полной ответственностью) в случае ликвидации общества;
Требовать представления им годовых отчетов и балансов, а также обеспечение возможности проверки правильности их составление
Вкладчики коммандитного общества должны вносить вклады и дополнительные взносы в размере, способами и порядком, предусмотренными учредительным договором, тем не менее совокупный размер их частиц имеет не превышать 50 процентов имущества общества, указанного в учредительном договоре. На момент регистрации коммандитного общества каждый из вкладчиков должен внести не менее чем 25 процентов своего взноса
Таким образом, вкладчики принимают участие в деятельности коммандитного общества лишь своими вкладами, размер которых определяет сумму получаемого ими прибыли. Любого участия в управлении обществом они не берут
Управление делами коммандитного общества осуществляется только участниками с полной ответственностью (полными товарищами). Если в обществе есть только один такой участник, управление делами он осуществляет самостоятельно.
Вкладчики не имеют права препятствовать действиям полных товарищей из управление делами общества
Несмотря на то, что, по общему правилу, ответственность вкладчика ограничивается вкладом в имуществе общества, в отдельных случаях, предусмотренных законодательством (ст. 82 Закона Украины "О хозяйственных обществах"), он также несет полную ответственность. Например, если вкладчик осуществляет соглашение от лица и в интересах общества без соответствующих полномочий, то в случае одобрения его действий коммандитным обществом он вместе с полными товарищами отвечает по соглашению перед кредиторами всем своим имуществом, на которое согласно законодательству может быть звернено взыскания. Если же он не достанет одобрения, вкладчик будет отвечать перед третьим лицом самостоятельно всем своим имуществом. Кроме общих оснований прекращения деятельности хозяйственных обществ (ст. 19 Закона Украины "О хозяйственных обществах"), коммандитное общество прекращается также в случае убытия всех участников с полной ответственностью. При убытии из общества всех вкладчиков полные товарищи имеют право вместо ликвидации коммандитного общества превратить его в полное общество
Понятие и правовые признаки полного
общества.
Проблемы правосубъектности полных
Особенности правового статуса участников
полных обществ.
Характер ответственности участников
полного общества по обязательствам общества.
Вопрос о признании участников полного
общества субъектами предпринимательской деятель-
ности: подход отечественного и зарубежного
законодательства.
Ограничения движения участников в полном
обществе: причины и содержание.
Управление и ведение дел полного общества.
Понятие и правовые признаки коммандитного
общества. Преимущества данной организационно-
правовой формы.
Понятие акционерной коммандиты.
Особенности правового положение вкладчиков
в коммандитном обществе.
1. Правовые признаки полного общества
Полным признается такое общество, все участники
которого занимаются совместной предпринимательской
деятельностью и несут солидарную ответственность по
обязательствам общества всем своим имуществом (ст. 66
выделить следующие основные признаки полного общества:
1) состоит из двух и более участников; в некоторых
странах запрещено участие в ПО юридических лиц или
установлены специальные правила такого участия - на
Украине таких ограничений еще не существует; число
участников ПО невелико - в среднем от двух до четырех
2) уставный фонд не формируется, вклады участников
составляют складочный капитал, размер и порядок создания
которого определяется исключительно самими участниками
(ЗХО не содержит положений о минимальной величине
капитала ПО, сроках внесения вкладов участниками,
порядке изменения размера складочного капитала);
4) участники ПО несут субсидиарную, солидарную и
неограниченную ответственность по обязательствам
общества;
5) ПО не имеет органов - в отношениях с третьими
лицами общество представляют его участники;
6) движение участников существенно ограничено.
Отсутствие у ПО многих важных признаков
юридического лица - в обществе не формируются органы
управления, участники несут имущественную ответст-
венность по обязательствам общества - привело к тому, что
во многих государствах ПО (или иные аналогичные им
структуры) не признаются самостоятельной юридической
личностью, они рассматриваются только как совокупность
отдельных участников, объединившихся для осуществления
коммерческой деятельности. Такой подход не влияет на
возможности ПО действовать в качестве предприни-
мательской корпорации - объединения предпринимателей
под общим именем, поскольку такие объединения
наделяются торговой правоспособностью. Отсутствие у ПО
статуса юридического лица влечет за собой:
требование о наличии у участников общества статуса
торговца, коммерсанта (субъекта предпринимательской
деятельности);
возможность предъявления кредиторами общества иска
непосредственно к участникам ПО, минуя само общество;
применение упрощенной системы ведения счетов;
отсутствие двойного налогообложения (ПО не платят
налоги, взимаемые с юридических лиц).
Поскольку ПО (партнерства) в ряде стран не проходят
специальную регистрацию, то судебная практика часто
сталкивается с проблемой установления отношений
партнерства.
По законодательству Украины ПО обладают правами
юридического лица, что порождает как позитивные, так и
негативные последствия для их функционирования.
2. Правовой статус и изменение
состава участников полного общества
Участники ПО обладают имущественными и
неимущественными корпоративными правами (правом на
получение части прибыли общества, на управление
обществом, на получение информации о деятельности
общества и др.). Содержание каждого из этих прав подробно
рассматривалось в разделах Общей части.
Обязанности участников ПО достаточно обширны по
сравнению с обязанностями акционера или участника ООО,
что объясняется персональным характером такого
объединения как ПО. Для существования данного общества
имеют значение не только капиталовложения его
участников, но и личная предпринимательская деятельность
каждого из них, осуществляемая от имени и в интересах
общества. Так, в самом определении ПО, закрепленном в
ст.66 ЗХО, говорится о том, что участники ПО.
Участники ПО обязаны:
вносить основные и дополнительные имущественные
вклады в капитал общества;
участвовать в управлении обществом;
осуществлять предпринимательскую деятельность от
имени общества;
соблюдать положения учредительного договора;
не разглашать коммерческую тайну и конфиден-
циальную информацию о деятельности общества;
нести иные обязанности, предусмотренные учреди-
тельным договором.
Участники могут быть освобождены от обязанностей
по оперативному управлению обществом и ведению его
предпринимательской деятельности, если эти функции на
основании общего решения всех участников поручены
нескольким или одному из них.
Отличительной особенностью ПО является то, что его
участники несут неограниченную ответственность всем
принадлежащим им имуществом по обязательствам
общества.
Ст.74 ЗХО закрепляет, что если при ликвидации ПО
окажется, что имеющегося имущества не хватает для уплаты
всех долгов, за общество в недостающей части несут
солидарную ответственность его участники всем своим
имуществом, на которое в соответствии с законодательством
Украины может быть обращено взыскание. Участник
общества отвечает за долги общества независимо от того,
возникли они после или до его вступления в общество.
Участник, который полностью уплатит долги общества,
вправе обратиться с регрессным требованием в
соответствующей части к остальным участникам, несущим
перед ним ответственность пропорционально своей доле в
имуществе общества. Т.о., данная норма определяет
ответственность участника ПО по его долгам как:
1) субсидиарную;
2) солидарную;
3) с правом регресса к остальным участникам.
ЗХО недостаточно полно называет основания
наступления ответственности участников по обязательствам
ПО. В законе говорится только о том, что привлечение
участников к непосредственной имущественной ответ-
ственности возможно при ликвидации общества. На
практике, исходя из положений Закона,
участники ПО могут нести ответственность по его долгам
и без осуществления ликвидации общества.
Не освещается в ЗХО и вопрос об ответственности
участника ПО после его выхода из общества. Зарубежным
законодательством обычно предусматривается, что участник
ПО в случае выхода из общества несет ответственность по
долгам общества, образовавшимся до момента выхода этого
участника, в течение установленного законом времени
(например, в РФ этот срок составляет 2 года, Франции -
5 лет). ГК УССР 1922 г. также включал подобное
требование, устанавливая двухгодичный срок ответ-
ственности выбывшего из товарищества участника (срок
исчислялся с момента утверждения отчета за год, в котором
участник выбыл из полного товарищества).
Следует учитывать, что ответственность участника ПО
после его выхода из состава общества может наступать лишь
в случаях, когда отсутствует правопреемство. В противном
случае, ответственность по обязательствам общества будет
нести не выбывший участник, а его правопреемник.
Говоря о правовом положении участника ПО
необходимо отметить, что украинское законодательство не
предусматривает обязательного наличия у него статуса
субъекта предпринимательской деятельности. Подобное
требование содержится в законах многих зарубежных стран.
Его включение в корпоративное законодательство
обусловлено непризнанием во многих странах ПО
юридическим лицом. Целесообразно ли вводить подобную
норму и в законодательство Украины? Представляется, что
нет, поскольку участник ПО осуществляет свою
деятельность от имени, за счет и под ответственность
общества, которое законом и признается субъектом
предпринимательской деятельности со всеми вытекающими
из этого последствиями. Так, если деятельность,
осуществляемая полным обществом, подпадает под
лицензирование, то лицензия будет выдаваться самому
обществу, а участникам иметь ее при этом не нужно. Полное
общество как субъект предпринимательской деятельности
будет нести ответственность за все виды нарушений
действующего законодательства, допущенные в своей ра-
боте - участники к самостоятельной ответственности
привлекаться не должны.
На участников ПО закон накладывает некоторые
ограничения относительно их деятельности. Ст. 70 ЗХО
устанавливает, что участники общества не вправе от своего
имени и в своих интересах осуществлять соглашения,
однородные с целями деятельности общества, а также
принимать участие в любых других обществах (кроме
акционерных обществ), имеющих однородную с полным
обществом цель деятельности. Участники ПО обязаны
компенсировать обществу убытки, причиненные
нарушениями этого правила.
Деятельность участника ПО может ограничиваться:
во - первых, для устранения неблагоприятной для общества
конкуренции; во - вторых, для того, чтобы обеспечить
надлежащее выполнение участником ПО своих личных
(неимущественных) обязанностей перед обществом;
в - третьих, для обеспечения платежеспособности ПО.
Действующее законодательство Украины запрещает
лишь однородную деятельность участника ПО (в своих
интересах или в качестве участника иного ХО, кроме
акционерного), т.е. запрещается только конкуренция
участника с ПО. Проект ГК Украины предусматривает
введение еще одного ограничения - физическое или
юридическое лицо может быть участником только одного
полного общества. Такое ограничение направлено на защиту
третьих лиц - кредиторов ПО. Участие лица в нескольких
ПО может повлечь невозможность несения им ответ-
ственности по обязательствам каждого общества в полном
Отечественное законодательство предусматривает
возможность взыскания с участника ПО убытков,
причиненных обществу конкурентной деятельностью
участника. Размер таких убытков на практике определить
достаточно сложно. Законодательство многих стран идет по
другому пути: применяется ответственность не восста-
новительного, а штрафного характера - с участника,
нарушившего запрет конкурировать с обществом, взыски-
вается вся прибыль, полученная им от подобной
деятельности.
ЗХО называет следующие основания изменения
состава участников ПО:
1. Уступка доли (ч.1, 2 ст.69 ЗХО).
Передача участником ПО своей доли другим
участникам этого общества или третьим лицам может быть
осуществлена лишь с согласия всех участников. Участником
может уступаться не вся доля, а ее часть. С передачей доли
(ее части) третьему лицу одновременно осуществляется
переход всех (или части) прав и обязанностей,
принадлежавших участнику, выбывшему из ПО или
уступившему часть своей доли.
2. Правопреемство (наследование) доли (ч. 3-4
ст. 69 ЗХО).
В случае смерти участника - физического лица или
реорганизации участника - юридического лица, Право-
преемники или наследники этих участников имеют
преимущественное право на вступление в общество.
Оставшиеся участники ПО дают согласие на вступление
новых участников, а если такое согласие не получено или
правопреемник (наследник) отказывается вступить в ПО, то
ему выплачивается стоимость доли, принадлежащей
реорганизованному юридическому лицу (наследнику).
Размер доли в имуществе ПО определяется ко дню
реорганизации (смерти) участника. Правопреемники или
наследники в любом случае (вступают они в общество или
нет) несут ответственность за долги участника, возникшие
за время деятельности общества, перед обществом, а также
за долги общества перед третьими лицами.
3. Выход участника из общества (ст. 71 ЗХО).
Участник должен заранее уведомить о своем выходе
из общества: за 3 месяца - если общество создано на
неопределенный срок и за 6 месяцев - если общество
создано на определенный срок. Выход из общества,
созданного на неопределенный срок возможен по любой
причине, а из ПО, созданного на определенный срок -
только по уважительной. Если при выходе участника из ПО
общество сохраняется, то участнику выплачивается
стоимость его взноса в соответствии с балансом,
составленным ко дню выхода. По требованию участника и
с согласия общества вклад может быть возвращен
полностью или частично в натуральной форме. Выбывшему
участнику выплачивается причитающаяся ему часть
прибыли, полученной обществом в данном году. Если в
результате выхода участника из ПО общество распадается
(такое основание прекращения деятельности ПО может
предусматриваться учредительным договором), то
осуществляется его ликвидация в предусмотренном законом
порядке. Выдел доли участника не производится, а
оставшееся после расчетов со всеми кредиторами общества
имущество распределяется между участниками ПО.
4. Исключение участника из ПО (ст. 72 ЗХО).
Может быть осуществлено если участник ПО
систематически не исполняет или ненадлежащим образом
исполняет обязанности или своими действиями
препятствует достижению целей общества. При исключении
участника производится выделение его доли в имуществе
общества и выплата части причитающейся ему прибыли.
Закон не определяет в каком порядке принимается решение
об исключении участника - данный вопрос отнесен к
компетенции самих участников и подлежит закреплению в
учредительном договоре (прежде всего должен быть
определен порядок принятия решения по данному вопро-
су - единогласно, квалифицированным или простым
большинством).
5. Выделение доли участника по требованию его
кредиторов (ст. 73 ЗХО).
ПО не несет ответственности по обязательствам своих
участников. Однако кредиторы участника - должника при
недостаточности имущества самого участника для покрытия
его долгов могут потребовать у общества выделения доли
участника - должника или ликвидации самого ПО. Если
участники ПО согласны произвести выдел доли участника-
должника, то кредиторы не вправе настаивать на
ликвидации общества.
6. Вступление новых участников.
Порядок вступления новых участников в ПО законом
не регламентируется. Он определяется самими участниками
в учредительном договоре. Ч. 1 ст. 74 закрепляет, что
участник ПО отвечает и за те долги общества, которые
возникли до момента его вступления в общество.
3. Ведение дел полного общества
Действующее законодательство Украины не разгра-
ничивает таких понятий как управление ПО и ведение его
дел (осуществление предпринимательской деятельности от
имени общества).
Управление ПО - это решение наиболее сущес-
твенных вопросов деятельности общества, например, о
внесении участниками дополнительных имущественных
вкладов, о принятии или исключении участника, о
направлениях деятельности общества, о направлениях
использования прибыли общества и др.Управление
обществом осуществляется по общему согласию всех
участников (именно это имел в виду законодатель в ч.1 ст.68
ЗХО). Иногда подобный порядок решения вопросов
негативно сказывается на управлении обществом, поскольку
участникам трудно достичь согласия по всем вопросам
деятельности ПО. Проект ГК предлагает диспозитивную
норму вместо императивной, закрепляя в ст. 101:
Поскольку в настоящее время для принятия любого
решения в отношении деятельности общества закон требует
согласно их доле в имуществе общества. Проект ГК идет
учредительным договором может быть предусмотрен и иной
Ведение дел общества - это предпринимательская
деятельность, осуществляемая\" участником ПО от имени
общества, представительство общества в отношениях с
третьими лицами.
Ведение дел в ПО может осуществляться различными
способами;
1) всеми участниками;
2) несколькими из них;
3) одним из участников.
Ч.3 ст.68 устанавливает, что если несколько
участников ведут дела общества, то каждый из них может
действовать от имени общества самостоятельно (например,
заключить договор от имени общества). В учредительном
договоре могут быть указаны действия, которые участники
вправе осуществлять лишь сообща.
Если дела ведутся не всеми участниками, то объем
полномочий участников, которым поручено ведение дел,
оформляется договором поручения, подписанным
остальными участниками общества.
Полномочия участника на ведение дел общества
прекращаются в связи с:
прекращением деятельности самого общества;
отказом участника от поручения;
отменой поручения по требованию хотя бы одного из
остальных участников.
4. Понятие и правовые признаки
коммандитного общества
В соответствии со ст.75 ЗХО, коммандитным
признается общество, включающее наряду с одним или
более участников, осуществляющих от имени общества
предпринимательскую деятельность и несущих
ответственность по обязательствам общества всем своим
имуществом, также одного или более участников,
ответственность которых ограничивается вкладом в
имущество общества (вкладчиков).
Для КО характерны следующие правовые признаки:
полных участников (хотя бы по одному каждой категории),
правовой статус которых существенно различается;
2) уставный фонд в КО не формируется, вклады
участников составляют складочный капитал, размер и
порядок внесения которого определяется самими
участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не
может составлять более 50% капитала общества (ч. 2 ст. 80
ЗХО), к моменту регистрации КО каждый из вкладчиков
должен внести не менее 25 % своего взноса (ч.3 ст. 80 ЗХО);
3) действует на основании учредительного договора,
4) КО не имеет органов - в отношениях с третьими
лицами общество представляют его участники с полной
ответственностью;
5) возможна реорганизация в ПО, когда выбывают все
вкладчики;
6) обязательная ликвидация при выбытии из общества
всех полных участников.
Особенностью КО является наличие в нем двух
различающихся по своему правовому статусу категорий
участников - полных участников (комплементариев) и
вкладчиков (коммандитистов). На полных участников
возлагаются обязанности по управлению обществом,
ведению от его имени предпринимательской деятельности,
они несут ответственность всем своим имуществом по
обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничи-
ваются предоставлением обществу определенного капитала
в обмен на участие в прибыли общества. Отношения между
обществом и вкладчиками имеют не кредитный, а
инвестиционный характер, что является более выгодным для
общества (вкладчики не вмешиваются в его деятельность,
доходы с капитала выплачиваются вкладчикам лишь при
наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на
неограниченный срок). Если полных участников в обществе
несколько, то они образуют подобие ПО, их деятельность
регулируется нормами, рассчитанными на применение к
этому виду общества, что следует из ст. 77 ЗХО.
Возникает КО в тех случаях, когда полные участники
не в состоянии собственными усилиями сформировать
необходимый для деятельности общества капитал. Для
аккумулирования такого капитала в состав общества
допускаются вкладчики, однако без права управления
обществом.
В дореволюционной России, а также во многих
современных государствах действует принцип анонимности
личности вкладчиков, который и является главным стимулом
для их вступления в Общество. Так, п. 2 ст. 60, ст. 76
российского Торгового Устава 1903 г. закреплял возможности
вкладчиков при желании оставаться неизвестными для
третьих лиц. Для регистрации товарищества на вере
(сегодняшнего КО) в городскую или купеческую управу
подавался не сам учредительный договор, а выписка из него,
в которой указывались имена и местожительство только тех
вкладчиков, которые этого пожелают. Таким образом,
личность вкладчика была известна только в кругу
товарищества, но не третьим лицам, включая органы
публичной власти. Однако уже ГК УССР 1922 г. устанав-
ливал, что. И сегодня украинский ЗХО
не обеспечивает анонимности личности вкладчиков в КО.
За рубежом принцип анонимности воплощается и в
существовании акционерной коммандиты (КО с акциями),
которая известна законодательству многих стран (ФРГ,
Франция, Италия, Испания и др.). В данной разновидности
КО сумма капитала, которая подлежит внесению
вкладчиками, разбивается на акции, распространяющиеся
затем среди вкладчиков.
5. Особенности правового положения
вкладчиков в коммандитном обществе
Правовой статус участников с полной ответ-
ственностью в КО аналогичен правовому статусу участников
ПО, который был рассмотрен в 2 настоящей главы.
Особенности правового положения вкладчиков в КО
закрепляются в ст.ст. 78 - 83 ЗХО.
Вкладчики могут вступить в общество только путем
внесения денежных или материальных вкладов. Полные
участники могут вносить также и различного рода
нематериальные активы, такие как интеллектуальную
собственность, различные имущественные права. До
момента регистрации КО вкладчики должны внести не
менее 25 % своего вклада, к участникам с полной
ответственностью такое требование не предъявляется.
Права вкладчиков существенно отличаются от
обычного объема корпоративных прав участников ХО. Так,
вкладчики не имеют права на управление КО, но наделены
правом первоочередного возврата вклада (перед
участниками с полной ответственностью) в случае
ликвидации общества. В этом положение вкладчиков
напоминает статус владельцев привилегированных акций в
АО. Вкладчики могут действовать от имени коммандитного
общества только при наличии поручения и согласно ему.
Бели же вкладчик заключает соглашение от имени и в
интересах общества без соответствующих полномочий, то,
в случае одобрения его действий КО, он вместе с
участниками с полной ответственностью отвечает по
соглашению перед кредиторами всем своим имуществом, на
которое в соответствии с законодательством может быть
обращено взыскание. Если одобрение не будет получено,
вкладчик отвечает перед третьими лицами самостоятельно
всем своим имуществом. Таким образом, если участники с
полной ответственностью представляют общество в
отношениях с третьими лицами на основании положений
ЗХО и учредительного договора без доверенности, что
позволяет их приравнять к органам КО, то вкладчики могут
действовать только как договорные представители на
основании доверенности, выданной им обществом. Однако
последствия действия вкладчиков без доверенности
регулируются не нормами ГК о представительстве, а
специальными нормами ЗХО (ст.82).
Вкладчики имеют право на получение части прибыли
общества соразмерно внесенному ими вкладу, но они не
участвуют в решении вопроса о порядке распределения прибыли
КО. Полные участники сами определяют долю прибыли,
подлежащей распределению среди всех участников КО.
Вкладчики имеют право на получение информации о
деятельности общества: годовых отчетов и балансов,
документов, подтверждающих правильность их составления.
Единственной обязанностью вкладчиков является
внесение основных и дополнительных вкладов в капитал
КО. Личное участие вкладчиков в управлении и деятель-
ности общества не только не обязательно, но и в некоторых
случаях запрещено.
Вкладчики, за исключением упомянутых выше
случаев совершения действий от имени общества без
доверенности, не несут имущественной ответственности по
обязательствам КО.
Еще по теме Глава 10. Полное общество и коммандитное общество:
- §1. История становления акционерной формы хозяйствования в Монголии
- Глава 1. Корпорации и корпоративное право: история и современность
- Глава 2. Хозяйственное общество как корпоративный субъект предпринимательской деятельности
- Глава 4. Имущество и имущественные права в хозяйственном обществе
- Глава 6. Организация управления и деятельности хозяйственного общества
- § 3. Учредители (участники) как субсидиарные должники по обязательствам коммерческих организаций
- § 1.4. Развитие современного российского законодательства и зарубежный опыт правового регулирования отношений экономической субординации юридических лиц
| СКАЧАТЬ БЕСПЛАТНО КОММЕНТАРИЙ К ГК УКРАИНЫ
3. Коммандитное общество
1. Основными признаками коммандитного общества являются: наличие двух категорий участников: полных участников и вкладчиков; субсидиарная ответственность полных участников по обязательствам общества всем своим имуществом, наличие складочного капитала, в котором судьба вкладчиков не может превышать пятидесяти процентов; учредительный договор как учредительный документ общества, отсутствие органов управления; обязанность для полных участников участвовать в управлении, предпринимательской деятельности общества; запрет для вкладчиков на участие в управлении обществом; указание на организационно-правовую форму и имена (наименования) полных участников в наименовании общества; определенные ограничения для полных участников относительно членства в хозяйственных обществах, наличие общих черт с полным обществом, применения к коммандитных положений законодательства, регулирующих деятельность полных товариществ.
Таким образом, коммандитное общество имеет много общих черт с полным обществом, но при этом отличается от него прежде всего тем, что, кроме полных участников, которые имеют такой же статус, как участники полного товарищества, в его состав входят участники со специальным правовым статусом - вкладчики. Термин «полные участники» является новшеством в ГК Украины. До вступления в силу ГК в новой редакции
законодателем применялся термин «участники с полной ответственностью», заимствованный из Закона Украины «О хозяйственных обществах», а в юридической литературе употреблялись термины «комплементарен», «полные товарищи» и другие. В состав коммандитного общества может входить один или несколько полных участников и один или более вкладчиков. Минимальное количество участников коммандитного общества составляет два человека, из которых один должен быть полным участником, а другая - вкладчиком. Максимальное количество полных участников и вкладчиков коммандитного общества законом не ограничено.
Одно из основных отличий в правовом статусе полных участников и вкладчиков коммандитного общества заключается в объеме ответственности по обязательствам общества. Полный участник несет субсидиарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом (если в состав общества входят два и более полных участников, они несут солидарную ответственность). Вкладчики коммандитного общества не отвечают по обязательствам общества, а несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах сумм сделанных ими вкладов, за исключением случаев, предусмотренных законодательством (ст. 138 ГК).
Вторая существенная разница между правовым статусом полных участников и вкладчиков коммандитного общества состоит в их участии в управлении обществом. Управление деятельностью коммандитного общества осуществляется только полными участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность. Вкладчики коммандитного общества не имеют права участвовать в управлении деятельностью общества (ст. 136 ГК).
2. По общему правилу, установленному ст. 90 ГК Украины, юридическое лицо должно иметь свое наименование, которое содержит информацию о его организационно-правовую форму. То есть, в наименовании коммандитного общества обязательно должны присутствовать слова «коммандитное общество». Это позволяет идентифицировать указанный юридическое лицо как предпринимательское общество, созданное как хозяйственное общество с соответствующим правовым статусом.
Согласно ст. 133 ГК (ч. 2) в наименовании коммандитного общества обязательно должны быть указаны имена (наименования) полных участников.
Наименование коммандитного общества может выглядеть следующим образом:
1) слова «коммандитное общество» и перечень имен (наименований) всех полных участников;
2) слова «коммандитное товарищество», имя (наименование) хотя бы одного полного участника с добавлением слов «и компания».
Следует обратить внимание на то, что в наименование коммандитного общества должны и могут включаться только имена (наименования) полных участников, а не вкладчиков. Новеллой ГК Украины является положение комментируемой статьи, согласно которому в случае, если в наименование включается имя вкладчика, такой вкладчик становится полным участником общества.
К наименование коммандитного общества могут быть включены другие сведения. Кроме полного наименования, коммандитное общество также может иметь сокращенное наименование. При этом законодательством не установлен объем сведений, которые должны содержаться в сокращенном наименовании.
3. Юридическая природа коммандитного общества имеет много общих черт с полным обществом. Эти обе организационно-правовые формы функционируют по единым принципам (с учетом особенностей, связанных с наличием вкладчиков в составе участников коммандитного товарищества). В связи с этим законодатель распространил действие положений ГК о полных общества (статьи 119-132) на коммандитные общества. Положения указанных статей применяются к коммандитных, если
иное не установлено настоящим Кодексом или другим законом (см. комментарий к указанным статьям).
. Коммандитное общество - это такое хозяйственное общество, в котором один или более участников осуществляют от имени общества предпринимательскую деятельность и несут по его долгам дополнительную ответственность всем своим имуществом, на а которое по закону может быть распространено взыскания (полные участники), а другие участники присутствуют в деятельности общества лишь своими вкладами (вкладчики.
Основные черты:
разновидность хозяйственного общества, принадлежит к персональным обществ;
специальное регулирование:. ГК Украины (части 7 и 8 ст 80),. ГК Украины (статьи 133-139),. Закон"О хозяйственных обществах"(статьи 75-83);
учредительным документом является учредительный договор, а в случае наличия в обществе только одного полного участника - учредительным документом, согласно. ГК (ч. С в 134), является подписанный таким лицом меморандум мм;
отсутствие законодательных требований к размеру имущества и порядка его формирования полными участниками (эти вопросы регулируются учредительным договором / меморандумом);
ограничения совокупной доли вкладчиков 50% имущества общества;
отсутствие органов общества, поскольку управление делами осуществляется полными участниками;
порядок управления делами общества (в частности, в тех случаях, когда в обществе два и более полных участников) определяется учредительным договором;
правовое положение полных участников аналогичное правовому положению участников полного товарищества, включая и требование ч 8 ст 80. ГК Украины относительно наличия статуса зарегистрированного предприятия;
Возможность реорганизации в полное общество, если выбывают все вкладчики
Наличие в коммандитном обществе двух категорий участников (полные участники и вкладчики) предопределяет необходимость определения различий в их правовом положении
Полные участники (участники, несущие полную ответственность) коммандитного общества:
обязаны принимать имущественное и персональное участие в коммандитном обществе;
управляют делами общества;
несут субсидиарную солидарную (если их двое и более) имущественную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание;
Имеют права и обязанности, аналогичные правам и обязанностям участников полного товарищества: запрет конкурировать с обществом, требование о предупреждении выхода из общества с 3 мес, а если общество створ рене на определенный срок, - и при наличии уважительных причин
Если полных участников двое и больше, то они могут осуществлять управление делами совместно или поручать где одному или нескольким полным участникам
Вкладчики коммандитного общества:
Обязаны брать только имущественную участие в обществе (платить как основной, так и дополнительные взносы)
На момент государственной регистрации общества обязаны внести не менее 25% своего взноса;
Имеют право участвовать в распределении прибыли общества по размеру своих долей;
Вправе требовать первоочередного возвращения вклада (перед полными участниками) в случае ликвидации общества;
Не принимают участия в управлении делами общества, но в случае необходимости на основании и в соответствии с выданным поручения могут действовать от имени общества;
Обязаны не препятствовать осуществлению полными участниками управления делами общества;
Не несут субсидиарной ответственности по обязательствам общества, если полностью оплатили свои доли и не заключали сделок от имени и в интересах общества без соответствующего поручения;
Отвечают наравне с полными участниками по заключенному без доверенности в интересах общества соглашением в случае ее одобрения обществом;
Самостоятельно отвечают всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание, если без соответствующих полномочий заключили соглашение от имени и в интересах общества и последнее не одобрило эту сделку;
При включении имени вкладчика в наименование коммандитного общества такое лицо становится полным участником этого общества
